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法學論文經(jīng)典范本：民事訴訟和解制度分析
摘要：對于訴訟和解制度的討論曠日持久了，然而，我們看到，理論界以及實務(wù)界對該問題莫衷一是。立法上對該制度規(guī)定的籠統(tǒng)性，一定程度上造成糾紛未能真正案結(jié)事了，同時，造成司法資源的浪費自不待言。因而，在今天仍有必要對訴訟和解的效力問題進行討論。廣義上的訴訟和解包括訴訟中和解以及訴訟外和解，本文主要討論的以及下文中出現(xiàn)的“訴訟和解”均指訴訟中和解。筆者認為，訴訟和解除具有已經(jīng)基本被認可的約束力、確定力、強制執(zhí)行力外，還應(yīng)當具有既判力。
關(guān)鍵詞：訴訟和解;效力;救濟;既判力
一、引言
訴訟和解制度對于分擔早已捉襟見肘的司法資源來說，意義重大。但是，由于我國在立法層面對訴訟和解制度未能做出詳實地、操作性強的法律規(guī)定，導(dǎo)致該制度的未能發(fā)揮出其應(yīng)有的功能。
二、訴訟和解的性質(zhì)
想要明確訴訟和解協(xié)議的效力不得不從訴訟和解行為的性質(zhì)的入手。理論界對于訴訟和解的性質(zhì)主要存在四種觀點：
1、私法行為說。
2、訴訟行為說。訴訟和解乃是當事人就其訴訟標的相互讓步達成一致，并向法院陳述的訴訟行為。
3、一行為兩性質(zhì)說。該說認為，訴訟和解只是一個訴訟行為，然而卻兼具實體法上法律行為的性質(zhì)和訴訟法上訴訟行為的性質(zhì)。缺乏訴訟法或?qū)嶓w法上任一要見，則訴訟和解歸屬無效。兩行為并存說。
4、兩行為并存說。即訴訟和解是私法行為與訴訟行為的并存，其中一行為在效力上有瑕疵時，另一行為也將受到影響。筆者認為，訴訟和解實質(zhì)是訴訟雙方當事人對于原告提交到法院的雙方存在的糾紛達成解決的合意，從而消滅了繼續(xù)訴訟的意義的行為。和解達成后，既發(fā)生了實體法上，權(quán)利處分的法律行為，又發(fā)生訴訟上的效力，因而，筆者贊同一行為兩性質(zhì)說。
當事人基于處分權(quán)主義，對實體法上權(quán)利的處分乃為訴訟和解的肉體，而法院為了尊重當事人的處分權(quán)、程序主體地位以及維護私法秩序的穩(wěn)定，對和解協(xié)議予以審查并認為不具有無效或可撤銷事由后，賦予其訴訟法上的效力，從而終結(jié)訴訟程序。和解協(xié)議是當事人對于自身合法利益自愿做出的處分，當事人自由自己的考量，因而，和解協(xié)議的內(nèi)容并不必然與事實或法律規(guī)定的內(nèi)容一致。和解協(xié)議的正當性即源于此，即雙方當事人綜合各種考量之后，為實現(xiàn)利益的最大化，與對方就糾紛的解決達成合意，是在平等、自愿的基礎(chǔ)上自主做出的決定。依據(jù)誠實信用原則，每個人都應(yīng)對自己的行為負責，而不得任意反悔。
三、訴訟和解的程序及效力
3.1為了區(qū)別訴訟和解與訴訟外和解，法院對訴訟中達成的和解予以一定程度上的審查，但該審查應(yīng)當主要偏重于形式審查。筆者認為，為了配合訴訟和解的效力，主要是對訴訟標的的確定力，訴訟和解協(xié)議還應(yīng)當載明，雙方當事人對該訴訟標的的解決已自愿達成合意解決，并不得再對該訴訟標的另行起訴。審查過程中，法官還應(yīng)主動行使釋明權(quán)，詢問雙方當事人，是否是明確訴訟和解的效力，即若無訴訟和解被認為無效或者被撤銷等情形，當事人不得再對本案糾紛提起訴訟。實踐中，訴訟和解達成后，當事人通常通過撤訴的方式終結(jié)訴訟。
3.2此后對本訴訟標的不得另行起訴的依據(jù)源自哪里呢?來自私法契約還是訴訟上的代替判決?筆者認為，國家在民事訴訟法中規(guī)定當事人在訴訟中有選擇和解以解決糾紛的權(quán)利，自應(yīng)由民事訴訟法承認和保障訴訟和解協(xié)議的效力，否則，訴訟和解與訴訟外和解將一般無二，無法實現(xiàn)作為多元糾紛解決機制中的一種應(yīng)有的功能。和解協(xié)議經(jīng)法院審查后認為不違反法律、法規(guī)的'，和解協(xié)議生效，并產(chǎn)生與確定判決相同的確定力、執(zhí)行力、約束力。
當事人應(yīng)該根據(jù)自愿制定的和解協(xié)議的內(nèi)容履行自己的義務(wù)，行使自己的權(quán)利。當義務(wù)人不履行或者不適當履行自己的義務(wù)時，另一方有權(quán)向做出裁定的法院提出強制執(zhí)行的申請。誠實信用原則是和解協(xié)議確定力、執(zhí)行力以及約束力核心，即當事人接受和解協(xié)議確定的義務(wù)乃是出于對自己行為的應(yīng)有之舉。誠實信用原則被譽為民法中的“帝王條款”，足可見該原則在社會生活、經(jīng)濟生活、法律生活當中的統(tǒng)治性地位，人人均應(yīng)對自己的行為負責，不得任意反悔，擾亂各種民事關(guān)系中的預(yù)測性。
3.3而單單有內(nèi)核是不夠的，道德上的約束并不足以約束所有人適當?shù)穆男凶约旱牧x務(wù)，因而，還必須由國家強制力來保障。為了充分發(fā)揮訴訟和解徹底解決紛爭，消滅訴訟標的，節(jié)約司法資源，提高訴訟效率，維護社會秩序等功能，賦予訴訟和解以既判力，應(yīng)是題中應(yīng)有之意。盡管理論上，對于訴訟和解是否有既判力，眾說紛紜，但是應(yīng)當看到，實踐中，基于處理實際問題之需要，法院往往采取一種務(wù)實的態(tài)度，原則上并不追求釋義學上的邏輯一貫性。因而，從結(jié)果意義上說，筆者支持訴訟和解具有既判力的觀點。以維護訴訟和解的既判力來實現(xiàn)訴訟和法律安定性的做法，在現(xiàn)代社會具有現(xiàn)實意義。
四、訴訟和解的救濟及建議
4.1和解協(xié)議達成后，并不意味著權(quán)利人的權(quán)利已經(jīng)實現(xiàn)或者必然得到實現(xiàn)，還有待于義務(wù)人的適當履行。義務(wù)人達成和解協(xié)議后不完全履行甚至不履行和解協(xié)議所確定的義務(wù)時，當事人已經(jīng)不能根據(jù)法院生效判決申請強制執(zhí)行，或者書沒有根絕生效判決向法院申請強制執(zhí)行的可能，權(quán)利人的權(quán)利應(yīng)如何救濟，在實務(wù)中仍有值得商榷之處。
4.2如華達公司訴東部公司買賣房屋合同糾紛一案，深圳中院房產(chǎn)庭于1995年8月24日作出[1995]深中法房初字第066號民事判決書，判決東部公司在判決生效后15天以內(nèi)返還華達公司1629萬元本金及利息。判決送達后，雙方于1995年9月11日自愿達成一份履行第066號判決的《還款協(xié)議書》，協(xié)議約定，東部公司分期償還華達公司購房款本息18467067元(利息計至1995年8月25日)。采用分期還款方式，至1996年12月31日前還清。
4.3此后，東部公司在判決生效后6個月內(nèi)償還了部分欠款，剩余部分未按還款協(xié)議書的約定付款。華達公司遂向深圳中院申請強制執(zhí)行，但由于雙方都是法人，法律規(guī)定，申請執(zhí)行期限為6個月，最高院認為，債權(quán)人超過法定期限申請執(zhí)行，深圳市中級人民法院仍立案執(zhí)行無法律依據(jù)。
深圳華達化工有限公司的債權(quán)成為自然債，可自行向債務(wù)人索取，也可以深圳東部實業(yè)有限公司不履行還款協(xié)議為由向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。盡管上述和解協(xié)議不是訴訟中達成的，但從上述最高院的批復(fù)可以看出最高院對訴訟和解問題的處理原則，即達成訴訟和解后，原訴訟標的消滅，若訴訟和解存在瑕疵，應(yīng)當就和解協(xié)議另行起訴或申請再審，而不存在上訴的問題。因為和解協(xié)議是合意的結(jié)果，不存在“不服”法院裁判的情況。可以預(yù)見，隨著司法改革的深入，社會對糾紛解決的需要會越來越多，因此，建立完善的訴訟和解制度，從提高糾紛解決的效率，盡快恢復(fù)正常的私法秩序的角度來說，是勢在必行的。
4.4明確的訴訟和解的性質(zhì)和效力是訴訟和解制度完善的前提。為了構(gòu)建科學合理的訴訟和解制度，筆者提出以下個人淺見：
一、訴訟和解應(yīng)當在訴訟系屬后，法官面前做出，并經(jīng)法官審查，確定有無違反法律、法規(guī)以及社會公益的內(nèi)容，當事人是否是真實意思表示;
二、法官對和解協(xié)議進行審查并行使釋明權(quán)，告知當事人訴訟和解的效力，讓當事人在充分了解后果的情況對自己的權(quán)利做出處分;
三、訴訟和解協(xié)議應(yīng)記入庭審筆錄或者加蓋法院公章，從形式上賦予和解協(xié)議的正式性;
四、在民訴法典中確立，達成訴訟和解的，不得對本案訴訟標的再行起訴。訴訟和解具有強制執(zhí)行力，執(zhí)行期限與給付判決申請執(zhí)行期限相同。訴訟和解有錯誤或者瑕疵的，只能針對和解協(xié)議啟動再審程序，請求法院撤銷或者變更。
五、申請撤銷和解協(xié)議的，應(yīng)在法定的期間內(nèi)進行，逾期的喪失申請的權(quán)利。
參考文獻：
[1]陳計男：民事訴訟法論(下)，三民書局，2009年10月5版，頁113.
[2]姜世明，民事訴訟法(下)，新學林出版，2013年5月1版，頁220.
[3]王瑋佑：《既判力的客觀范圍》——訴訟標的概念作為判準的意義與局限，載民事訴訟法之研討(廿一).
[4]最高人民法院執(zhí)行辦公室關(guān)于如何處理因當事人達成和解協(xié)議致使逾期申請執(zhí)行問題的復(fù)函.
[5]張晉紅：《民事訴訟和解制度的完善》，法律科學，1999年第5期.
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