合同成立不等于合同生效

　　合同成立與合同生效是兩個(gè)不同的法律概念，合同成立并不等于合同生效。

　　合同成立不等于合同生效

　　具體分以下幾種情況：

　　第一，根據(jù)《合同法》第四十四條第一款“依法成立的合同，自成立時(shí)生效”的規(guī)定，如無特殊情形，大多數(shù)合同成立即生效。

　　第二，合同成立后并不立即生效，只有完成了批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后才生效。《合同法》第四十四條第二款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”

　　第三，合同成立后并不立即生效，只有到特定日期才生效。《合同法》第四十六條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。”如，雙方當(dāng)事人于2011年5月1日簽訂合同，但合同中約定“本合同自2011年9月1日起生效”，則該合同雖然2011年5月1日成立，但直到2011年9月1日才生效，從成立到生效的四個(gè)月時(shí)間里，雙方都無須履行合同約定的義務(wù)。

　　第四，合同成立后并不立即生效，滿足特定條件才能生效。《合同法》第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。”

　　第五，合同成立后效力處于懸空狀態(tài)，能否生效要看合同成立時(shí)缺乏的生效要件后來能否得到補(bǔ)正，即效力待定的合同。主要是指《合同法》第五十一條規(guī)定的情形，即無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同才有效。

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　　合同成立與合同生效的六點(diǎn)區(qū)別

　　所謂合同的成立，是指訂約當(dāng)事人經(jīng)由要約、承諾，就合同的主要條款達(dá)成合意，即雙方當(dāng)事人意思表示一致而建立了合同關(guān)系，表明了合同訂立過程的完結(jié)。我國(guó)《民法通則》第85條規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)定、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”由此可見，合同本質(zhì)上是一種合意，合同的成立意味著各方當(dāng)事人的意思表示一致，即合同是由雙方或多方之間發(fā)生的法律行為，單方法律行為不能構(gòu)成合同。這就意味著，成立一份合同，其主體必須是由兩個(gè)或兩個(gè)以上，其意思表示必須一致合意。合同訂立的過程就是當(dāng)事人雙方使其意思表示趨于一致的過程，這一過程在《合同法》中規(guī)定為要約、承諾，因此，合同的成立必須有雙方或多方當(dāng)事人對(duì)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式等內(nèi)容協(xié)商一致，即達(dá)到合意。

　　所謂合同的生效，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律約束力，也就是通常所說的法律效力。但這種法律效力并不是指合同能夠像法律那樣產(chǎn)生拘束力，因?yàn)楹贤�本身并不是法律，而只是�?dāng)事人之間的合意，它只是強(qiáng)調(diào)締約雙方當(dāng)事人的拘束性，而這種拘束性并非來源于當(dāng)事人的意志，而是來源于法律的賦予，也就是說，因?yàn)楫?dāng)事人的意志符合國(guó)家的意志和社會(huì)利益，因此國(guó)家賦予當(dāng)事人的意志以拘束力，要求合同當(dāng)事人嚴(yán)格履行合同。如果當(dāng)事人不履行合同，則依靠國(guó)家強(qiáng)制力強(qiáng)制當(dāng)事人履行合同并承擔(dān)違約責(zé)任。我國(guó)《合同法》第8條規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。”“依法成立的合同，受法律保護(hù)。”這里強(qiáng)調(diào)的是合同對(duì)當(dāng)事人的拘束力。

　　在大多數(shù)情況下，合同成立時(shí)即具備了生效的要件，因而其成立和生效時(shí)間是一致的。《合同法》第四十四條第一款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。”但是合同成立并不等于合同生效。例如，一份合同已經(jīng)成立，如果其合同的生效要件不符合法律規(guī)定，則仍然不能產(chǎn)生法律效力，也就是說合法合同從合同成立時(shí)起具有法律效力，而違法合同雖然成立但不會(huì)發(fā)生法律效力。由此可見，合同成立并不是當(dāng)然生效的，合同是否生效，主要取決于其是否符合國(guó)家的意志和社會(huì)公共利益。結(jié)合《合同法》及其他法律的相關(guān)規(guī)定，合同成立與合同生效具體可從以下六個(gè)方面來加以區(qū)分：

　　(一)兩者形成的法律關(guān)系不同。合同的成立與合同的生效是兩個(gè)不同層次的問題，導(dǎo)致的法律關(guān)系也不一樣。合同的成立是第一步，合同的生效是第二步，可以這樣說，合同的成立是合同生效的邏輯前提。如果合同不成立就談不上合同生效的問題，但成立的合同并不當(dāng)然有效。合同成立時(shí)，符合生效條件的同時(shí)生效。對(duì)于大多數(shù)合同而言，合同成立的同時(shí)生效。合同法第四十四條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。反之，如果雙方當(dāng)事人意思表示不一致，合同不成立，則不存在合同效力的問題。不成立合同的當(dāng)事人之間并未形成合同法律關(guān)系，當(dāng)然，這不等于說當(dāng)事人之間沒有任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同法第四十二、四十三條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中，因沒有履行依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所負(fù)的義務(wù)，以及保密義務(wù)，而導(dǎo)致另一方當(dāng)事人遭受一定的損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，即締約過失責(zé)任。已成立合同則在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生不同的法律后果。例如，對(duì)無效合同而言，當(dāng)事人已經(jīng)完成了合同訂立的程序，當(dāng)事人在締約階段的權(quán)利義務(wù)已完成，雙方已形成合同關(guān)系，只是雙方所希望實(shí)現(xiàn)的合同的內(nèi)容得不到法律上的承認(rèn)和保護(hù)，不能產(chǎn)生法律的約束力而已。

　　(二)兩者形成的原因不同。從民事法律行為成立的要件可以推定出合同成立的條件有二：1.意思表示一致;2.標(biāo)的合法。而合同生效卻有不同的條件。合同法雖未作出合同生效的具體規(guī)定，卻在第五十二條規(guī)定了合同無效的五種情況：1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;2.惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;3.以合法形式掩蓋非法目的;4.損害社會(huì)公共利益;5.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同法第五十三條則規(guī)定了幾種無效的條款。以合同標(biāo)的為例，沒有標(biāo)的為合同不成立，有標(biāo)的但標(biāo)的不合法，如違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，為合同無效。合同的成立與不成立，判斷的依據(jù)是事實(shí)，而合同的生效與無效，則要從價(jià)值的角度去判斷，即是否符合法律精神，合同生效反映的是國(guó)家通過法律對(duì)合同的肯定或否定評(píng)價(jià)，是法律認(rèn)可或不認(rèn)可當(dāng)事人的意思的結(jié)果。成立的合同并不當(dāng)然有效，只有符合法律的要求才會(huì)生效，與法律的要求相抵觸則會(huì)被法律否定，或者歸于無效，或者得撤銷，或者效力待定。

　　(三)合同的成立與生效所體現(xiàn)的意志不同。合同的成立的制度是指當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成的合意，它體現(xiàn)了合同自由原則，體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，而合同的生效制度則體現(xiàn)了國(guó)家對(duì)合同關(guān)系的肯定或否定的評(píng)價(jià)，反映了國(guó)家對(duì)合同的干預(yù)，也就是說合同成立后，能否產(chǎn)生效力，能否產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果，并不是當(dāng)事人意志所能決定的，它取決于國(guó)家法律對(duì)該合同的態(tài)度和評(píng)價(jià)，如果合同的內(nèi)容不符合法律規(guī)定的生效要件，就意味著當(dāng)事人的意志不符合國(guó)家意志，在此情況下，法院也不能通過合同解釋的方法來促使合同生效，相反，只能依據(jù)合同生效制度來確認(rèn)合同無效。由此可見，兩者所體現(xiàn)的意志是有明顯區(qū)別的。

　　(四)合同的成立與生效所反映的內(nèi)容不同。合同的成立與生效是兩個(gè)不同性質(zhì)、不同范疇的問題。合同的成立屬于合同的訂立范疇，解決的是合同是否存在的事實(shí)問題，屬于對(duì)合同的事實(shí)上的判斷。而合同的生效屬于合同的效力范疇，解決的是已經(jīng)存在的合同是否符合法律規(guī)定，是否具有法律效力的問題。合同生效屬于法律上的判斷。合同成立是判斷合同生效的前提，合同只有在成立以后，才談得上生效問題，也就是說，合同成立后，只有符合生效條件的合同，才能受到法律保護(hù)。而不符合生效條件的合同，盡管其已經(jīng)成立，并且也可能反映著當(dāng)事人之間事實(shí)上發(fā)生了一定的經(jīng)濟(jì)往來關(guān)系，但這種合同及其反映的經(jīng)濟(jì)往來關(guān)系不僅得不到法律的保護(hù)，有時(shí)還要受到法律的制裁。

　　(五)合同的成立與生效所構(gòu)成的要件不同。合同的成立，是指訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。《合同法》第二十五條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立。”因此，承諾的效果在于使合同成立，即一旦承諾生效，合同便宣告成立。故合同成立的條件一般就是承諾生效的條件。《合同法》第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律拘束力。”在這里，合同“成立”的前提條件是“依法”，說明合同的成立應(yīng)當(dāng)具有法定的構(gòu)成要件。聯(lián)系《合同法》第二章“合同的`訂立”，包括合同的主體資格、合同的形式、合同的內(nèi)容、合同的訂立過程等規(guī)定，可以看出合同成立的要件一般包括：1.訂約主體應(yīng)為雙方或多方當(dāng)事人，合同必須具有雙方當(dāng)事人，只有一方當(dāng)事人則根本不能成立合同。2.具備法律規(guī)定的要約與承諾這兩個(gè)階段或過程。3.對(duì)主要條款達(dá)成一致的意思表示(合同的內(nèi)容)。《合同法》第十二條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱或姓名和住所;(二)標(biāo)的;(三)數(shù)量;(四)質(zhì)量;(五)價(jià)款或報(bào)酬;(六)履行期限、地點(diǎn)和方式;(七)違約責(zé)任;(八)解決爭(zhēng)議的方法。”此外，對(duì)于實(shí)踐性合同來說還應(yīng)把實(shí)際交付物作為成立要件，而對(duì)于要式合同來說，則應(yīng)履行一定的方式才能成立。

　　合同生效的條件是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于合同生效的構(gòu)成要件，《合同法》并沒有做出明確的規(guī)定。但從邏輯上看，合同只有成立，才能考察其是否有效，合同成立是合同生效的前提，因此，合同成立的要件也可以看成合同生效的要件。除此之外，根據(jù)我國(guó)《民法通則》第五十五條：“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1.行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;2.意思表示真實(shí);3.不違反法律或者社會(huì)公共利益。”這一規(guī)定也就是合同的一般生效要件，亦稱實(shí)質(zhì)要件。結(jié)合《合同法》第十條：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”的規(guī)定，有些合同的生效或有效還要求合同必須具備某一特定的形式。其一是附條件和附期限的合同。即當(dāng)事人根據(jù)《合同法》第四十五條、第四十六條的規(guī)定：“附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。”“附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。”所訂立的合同，在所附條件成就時(shí)或所附生效時(shí)間到來時(shí)，合同才能生效;其二是有些合同必須具備法律所要求的形式。《合同法》第四十四條第三款規(guī)定的：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效時(shí)，在辦理了批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后，合同才能生效。”因此，以上四個(gè)條件也就是合同有效的要件。從《合同法》第四十四條來看，就是要“合法”。當(dāng)然以上四個(gè)條件也都是《民法通則》、《合同法》的相關(guān)具體規(guī)定，只有符合這些條件，合同才能“合法”，也才會(huì)有“有效”的可能。

　　(六)合同的成立與生效的效力及產(chǎn)生的法律后果不同。根據(jù)《合同法》第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律拘束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更和解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。”合同的成立，必須經(jīng)過要約和承諾這兩個(gè)過程，而要約的法律效力又稱要約的拘束力，即一個(gè)要約如果符合一定的構(gòu)成要件，就會(huì)對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生一定的效力。其一，對(duì)要約人的拘束力。這種拘束力又稱為要約的形式拘束力，是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤�約人隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。其二，要約對(duì)受要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的實(shí)質(zhì)拘束力，在民法上也稱為承諾適格，即受要約人在要約生效時(shí)即取得依其承諾而成立合同的法律地位。其具體表現(xiàn)在三個(gè)方面：1.要約生效以后，只有受要約人才享有對(duì)要約人作出承諾的權(quán)利，因?yàn)槭芤�約人是要約人選擇的，要約人才是要約的主人，要約人確定了受要約人以后，受要約人才是有資格對(duì)要約人作出承諾的人。2.承諾的權(quán)利也是一種資格，它不能作為承諾的標(biāo)的，也不能由受要約人隨意轉(zhuǎn)讓，否則承諾對(duì)要約人不產(chǎn)生效力。3.承諾權(quán)是受要約人享有的權(quán)利是否行使該項(xiàng)權(quán)利由受要約人自己決定。但受要約人對(duì)要約的內(nèi)容一經(jīng)承諾，合同即宣告成立，相反，合同不成立的后果僅僅表現(xiàn)為當(dāng)事人之間的民事賠償責(zé)任，這種責(zé)任一般表現(xiàn)為締約過失責(zé)任。也就是說，合同不成立只能產(chǎn)生民事責(zé)任而不能產(chǎn)生其他法律責(zé)任。雖然合同生效以后當(dāng)事人也必須按照合同的約定履行，這一點(diǎn)與合同成立的效力是一致的，且多數(shù)合同成立的時(shí)間就是生效的時(shí)間。但對(duì)于已成立但未生效的合同來說，其結(jié)果可能有多種：有的因依法批準(zhǔn)登記或條件成就、期限屆至而生效，因危害國(guó)家和社會(huì)公共利益而無效，也有的屬于效力待定合同，可變更、可撤銷合同等等。其中，無效合同自始就沒有法律上的拘束力，當(dāng)事人必須停止履行。如合同的無效是由于違反了國(guó)家的強(qiáng)制性規(guī)定而無效，有過失的當(dāng)事人除了要承擔(dān)一定的民事責(zé)任以外，還有可能產(chǎn)生行政或刑事上的責(zé)任。當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人的利益，因此獲得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。

　　綜上，合同成立是合同生效的前提，只有已經(jīng)成立的合同，才存在是否生效的問題，即生效的合同必然已經(jīng)成立;但成立了的合同未必就已經(jīng)生效。

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